《證券市場基本法律法規(guī)》第一章第三節(jié)-1

證券法的適用范圍、證券發(fā)行和交易的“三公”原則、發(fā)行交易當(dāng)事人的行為準(zhǔn)則、證券發(fā)行、交易活動禁止行為的規(guī)定

02考點(diǎn)精析

1.證券法的適用范圍

《中華人民共和國證券法》于2013年6月29日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三次會議修訂，自公布之日起施行。依據(jù)《中華人民共和國證券法》第二條、第二百四十條的規(guī)定，根據(jù)屬地原則，無論當(dāng)事人是本國人還是外國人，只要其行為發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)就適用本國法律。

因此，證券法對我國證券市場各類行為主體均具有法律約束力。但需注意的是，證券法不適用于我國香港和澳門兩個特別行政區(qū)。

另外，證券法所調(diào)整的有價證券只限于證券市場上發(fā)行和流通的證券，如股票、企業(yè)債券、政府債券、證券投資基金份額和證券衍生品種等都是資本證券，能夠給投資者帶來收益或者損失。而對于其他一些證券，如各種入場券、提單、匯票、支票等則不受證券法調(diào)整。

2.證券發(fā)行和交易的“三公”原則

（1）公開原則

公開原則是證券法的核心和精髓所在。證券法的公開原則所包含的內(nèi)容既包括與證券發(fā)行、交易行為有關(guān)的各種信息公開，也包括與證券發(fā)行、交易有關(guān)的規(guī)則公開；既包括證券發(fā)行人及其有關(guān)的信息公開，也包括市場其他參與者的信息要公開，如大股東持股信息，中介機(jī)構(gòu)的承銷信息，監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管行為與信息等。

就主體而言，所有證券市場的參與者，包括發(fā)行人、中介機(jī)構(gòu)、投資者、監(jiān)管者都應(yīng)當(dāng)遵循公開原則。但主要對象則是上市公司和監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

根據(jù)證券法的公開原則，要求公司和有關(guān)單位所披露的信息必須做到真實、準(zhǔn)確、完整、充分、及時可利用，不得有任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。從公開的過程來看，包括發(fā)行公開、上市公開、上市后其信息持續(xù)公開。從公開的內(nèi)容看，主要是公司招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告及經(jīng)營狀況和其他影響證券交易的重大事件。

（2）公平原則

公平原則是指在證券發(fā)行和證券交易中雙方當(dāng)事人的法律地位平等、法律待遇平等、法律保護(hù)平等，以及所有市場參與者的機(jī)會平等。

首先，在證券發(fā)行和交易活動中，機(jī)會平等更為重要，它體現(xiàn)為公平的市場準(zhǔn)入和市場規(guī)則，每個當(dāng)事人的機(jī)會和條件都應(yīng)當(dāng)是相同的。如證券發(fā)行人有公平的籌資機(jī)會，證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)有公平的經(jīng)營機(jī)會，證券投資者有公平的交易機(jī)會。對所有的證券市場參與者實行公平的市場規(guī)則，如證券交易中的競價規(guī)則，實行價格優(yōu)先和時間優(yōu)先。

其次，平等的主體地位與平等待遇。即在法律上平等地享有權(quán)利，平等地承擔(dān)義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)應(yīng)當(dāng)一致。不論是投資者還是證券商，不論是個人投資者還是機(jī)構(gòu)投資者，不論是小戶、散戶還是大戶，一律在平等、自愿的基礎(chǔ)上按照等價有償?shù)脑瓌t進(jìn)行交易，任何一方不得凌駕于另一方之上。

最后，同等地受法律保護(hù)。任何市場主體的權(quán)利都要平等地受法律保護(hù)，不論誰的權(quán)利受到侵害，都要采取相應(yīng)的法律救濟(jì)措施。平等的保護(hù)不僅是形式的，也是實質(zhì)上的，對于證券市場的中小投資者而言，實質(zhì)上的公平，則意味著重點(diǎn)保護(hù)。

（3）公正原則

公正原則是指在證券發(fā)行和交易中，應(yīng)制定和遵守公正的規(guī)則，證券監(jiān)管機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)應(yīng)公正地適用法律法規(guī)，對當(dāng)事人應(yīng)公正平等地對待，不偏袒任何一方。

公正原則是實現(xiàn)公開、公平原則的保障，與公平原則所不同的是，公正原則主要是針對證券市場的立法者、司法者和管理者而言的，強(qiáng)調(diào)對其行為進(jìn)行約束。

公正原則的實質(zhì)在于使不同的證券主體獲得公正的對待，禁止任何人在證券發(fā)行和交易中以其特權(quán)或優(yōu)勢獲得不正當(dāng)?shù)睦?，使對方?dāng)事人蒙受不公正的損失。

此外，公平原則強(qiáng)調(diào)實體正義和實質(zhì)正義，而公正原則強(qiáng)調(diào)程序正義和形式正義。公平的核心是平等，公正的核心則是無私、中立。因此，根據(jù)公正原則，首先要求立法者制定公正的規(guī)則，以實現(xiàn)市場各主體之間的利益平衡。其次要求執(zhí)法者與司法者在法律范圍內(nèi)，公正地執(zhí)行法律，解決利益沖突與糾紛。

3.發(fā)行交易當(dāng)事人的行為準(zhǔn)則

（1）證券發(fā)行人的行為準(zhǔn)則

《中華人民共和國證券法》第十三條規(guī)定了證券發(fā)行人不能提供虛假信息的義務(wù)，發(fā)行人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門提交的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準(zhǔn)確、完整。為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，必須嚴(yán)格履行法定職責(zé)，保證其所出具文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性。

（2）證券公司的行為準(zhǔn)則

證券公司是指依照《中華人民共和國公司法》和《中華人民共和國證券法》的規(guī)定設(shè)立的經(jīng)營證券業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或者股份有限公司。證券公司必須在其名稱中標(biāo)明“證券有限責(zé)任公司”或者“證券股份有限公司”字樣。經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，證券公司可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務(wù)：證券經(jīng)紀(jì)；證券投資咨詢；與證券交易、證券投資活動有關(guān)的財務(wù)顧問；證券承銷與保薦；證券自營；證券資產(chǎn)管理；其他證券業(yè)務(wù)。

證券法對于證券公司不能提供虛假信息的規(guī)定主要為證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查；發(fā)現(xiàn)含有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進(jìn)行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。

（3）證券發(fā)行中介機(jī)構(gòu)的行為準(zhǔn)則

作為一種證券服務(wù)機(jī)構(gòu)，投資咨詢機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員不得有下列行為：代理委托人從事證券投資；與委托人約定分享證券投資收益或者分擔(dān)證券投資損失；買賣本咨詢機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市公司股票；利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息；法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。

4.證券發(fā)行、交易活動禁止行為的規(guī)定

證券市場是一個極易滋生欺詐、操縱和內(nèi)幕交易行為的高風(fēng)險市場，在所有市場參與者中，投資者是最容易受不法行為侵害的對象。公正原則的立法宗旨就在于通過法律手段禁止內(nèi)幕交易、操縱市場、欺詐客戶等行為，保證投資者在證券市場獲得公平、公正的待遇。

（1）禁止內(nèi)幕交易

內(nèi)幕交易又稱知情證券交易，是指內(nèi)幕人員以及其他通過非法途徑獲取公司內(nèi)幕信息的人，利用該利息進(jìn)行證券交易而獲利的行為。

證券法將內(nèi)幕交易列為禁止行為，是由于證券發(fā)行公司內(nèi)部人員、證券市場內(nèi)部人員和證券市場管理人員，有先于其他公眾投資者得知發(fā)行公司內(nèi)幕信息的便利。諸如企業(yè)新技術(shù)、新產(chǎn)品開發(fā)、公司分紅、上市公司收購等內(nèi)情，有償增資或者無償增資、資產(chǎn)重組計劃、公司合并等信息，可以直接影響公司股票價格趨勢。

當(dāng)該類信息尚未公開時，掌握內(nèi)幕信息的人員，利用信息優(yōu)勢從事交易，必然較一般投資者有更多獲利機(jī)會，而與其作對應(yīng)交易的投資者則有受損的可能性。掌握內(nèi)幕信息者利用尚未公開的信息，與一般公眾投資者進(jìn)行交易，致投資者受損，則違背市場公平、公正、公開原則。

（2）禁止操縱證券交易價格

操縱證券交易價格是指在證券市場中，制造虛假繁榮、虛假價格、誘導(dǎo)或者迫使其他投資者在不了解真相的情況下作出錯誤投資決定，使操縱者獲利或減少損失的行為。

操縱證券交易價格實質(zhì)上是一種對不特定人的欺詐行為。操縱者利用非法手段，使投資者產(chǎn)生投資決策失誤，并以此獲利。為了保護(hù)投資者的利益，維持證券交易公正合理地進(jìn)行，必須嚴(yán)格禁止操縱市場行為。

（3）禁止傳播虛假信息

禁止國家工作人員、新聞傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造并傳播謠言或者虛假信息，嚴(yán)重影響證券交易。禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、社會中介機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。

證券交易信息主要通過各種傳播媒介來進(jìn)行傳播，其影響面廣，且往往具有一定的權(quán)威性。因此，各種傳播媒介在傳播有關(guān)證券信息時，必須做到真實、客觀，不得利用傳播媒介誤導(dǎo)投資者。

（4）禁止證券欺詐

《中華人民共和國證券法》規(guī)定，在證券交易中，禁止法人以個人名義開立賬戶，買賣證券；禁止任何人挪用公款買賣證券；禁止國有企業(yè)以及國有資產(chǎn)控股的企業(yè)炒作上市交易的股票。
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